對許多企業(yè)而言,商標的價值遠遠超過了有形財產,因為企業(yè)喪失了商標,就失去了消費者的信任,就可能喪失了整個市場。

　　上市公司作為最優(yōu)秀的企業(yè)群體,其商標意識應當最強。但現(xiàn)實生活中的上市公司,卻可能存在致命的商標風險。

　　上市公司被小企業(yè)逼入死角

　　云南城投的前身為云南紅河光明股份有限公司,主要從事啤酒的生產、銷售等。紅河光明生產“紅河”啤酒的歷史可追溯到上個世紀80年代。但由于種種原因,“紅河”啤酒沒有注冊為商標。山東私營企業(yè)主林輝在2000年買下黑龍江一家企業(yè)的“紅河”商標,成立紅河飲料制劑經營部。正是這個經營面積不足5平方米的小企業(yè),憑借著“紅河”商標,在3年內兩次告倒紅河光明,并幾乎開創(chuàng)了1000萬元商標損害賠償的國內記錄。

    2001年,紅河光明首次遭到林輝起訴,稱其滇泉牌“紅河”啤酒侵害了其“紅河”商標權,要求紅河光明立即停止侵權,賠償499萬元。2001年10月,山東省濟南市中級人民法院判定紅河光明敗訴,從其賬上劃走50萬元,并要求停止生產、銷售、宣傳“紅河”啤酒。

　　紅河光明隨后推出滇泉牌“紅河紅”啤酒,林輝又于2004年在廣東佛山中院狀告紅河光明滇泉牌“紅河紅”啤酒侵害其“紅河”商標。一審法院判定賠償1000萬元,開創(chuàng)造了中國商標侵權賠償的最高紀錄,二審維持原判。

　　雖然最高人民法院在2009年提審該案后,將賠償額從1000萬元改判為2萬元,但紅河光明的啤酒業(yè)務在幾番折騰之后,一落千丈,產銷由訴前的10余萬噸下降到1.7萬噸,啤酒業(yè)務從年利潤3000余萬元變?yōu)樘潛p460萬元。紅河光明也因此元氣大傷,2007年剝離了啤酒業(yè)務,并更名為云南城投置業(yè)股份有限公司,主營業(yè)務由啤酒生產和銷售變更為房地產開發(fā)。

　　紅河光明,作為一家歷史相對悠久的啤酒生產營銷公司,其長期經營啤酒的聲譽凝聚在“紅河”商標上,并憑借該品牌馳騁商場?？上У氖?由于沒有將“紅河”注冊在啤酒等主營產品上,他人注冊該商標后,利用該商標使紅河光明幾度折戟,最終被剝離出上市公司?？芍^成也商標,敗也商標。成,在于紅河啤酒的質量高、品牌的推廣好敗,在于未成功注冊商標,使自己的利益不能得到法律的保護。因此,對上市公司而言,商標問題直接關系產品市場,關乎公司命運,不可不察。

　　上市公司商標注冊堪憂

　　當今社會,商標已成為企業(yè)安身立命的基礎,因為企業(yè)的聲譽最終體現(xiàn)在商標上,商標成為企業(yè)信譽的象征,成為消費者選擇購物的向導,成為企業(yè)產品的無聲推銷員。從這一角度而言,商標就是企業(yè)產品市場的代表,企業(yè)喪失了商標,就失去了消費者的信任,就等于喪失了市場。因此,任何成功的企業(yè)家都不應當忽視商標問題,上市公司作為最優(yōu)秀的企業(yè)群體,不僅應當避免投資風險,更應當防范法律風險。如果將與消費者、投資者息息相關的商譽比作上市公司的臉面,那么注冊商標就是最保險的頭盔。上市公司的商標意識理應強而周全。

　　然而,我國上市公司的商標情況狀況不容樂觀。對上市公司而言,商號和企業(yè)標志(LOGO)是社會公眾識別企業(yè)的主要標識,是企業(yè)最有影響力的識別標識,因此,在公司主營業(yè)務上注冊商號和LOGO,是企業(yè)最有價值的商標,是企業(yè)的主商標。據我們統(tǒng)計,像紅河光明一樣未注冊主商標的上市公司絕非個例。截至2010年3月30日,滬深兩市共有1612家上市公司。以《中國商標網》發(fā)布的信息為標準進行統(tǒng)計,我們發(fā)現(xiàn)未將商號注冊在主營業(yè)務上的上市公司有241家,占上市公司總數的14.91％,LOGO未在主營業(yè)務上注冊者達179家,占上市公司總量的11.1％。上市公司未注冊主商標,就可能像紅河光明一樣,在他人搶先注冊商標后,面臨被狀告侵權并要求停止侵害和索取高額賠償的法律風險。

　　除了未注冊主商標這種致命風險外,半數以上的上市公司還存在其商號或LOGO被他人在其他商品或服務上注冊的問題。截止于2010年3月30日,共有916家上市公司的商號或LOGO被其他人注冊為商標,占上市公司總量的56.82％。注冊人使用這種商標的行為可能搭上市公司的便車,讓消費者誤以為與上市公司有投資、控股等經濟聯(lián)系,從而損害上市公司的聲譽。這種搭便車的行為對上市公司的危害,雖然不如主商標被搶注一樣致命,但卻如千百只螞蝗叮咬大象一樣,其累計效應足以導致大象失血過多而衰弱甚至死亡。如何防止他人借商標權之名,不正當地利用上市公司的聲譽,應當成為上市公司維護權益的重要內容。

　　股東利用商標操控上市公司

　　不少上市公司使用的主商標,并非自己所有,而是控股股東或者其他股東所有,該商標很可能成為股東控制上市公司的套馬索,“999”系列商標就是典型例子。

　　華潤三九原名三九制藥,是國內最大的醫(yī)藥上市公司之一,三九胃泰、999感冒靈、999皮炎平等“999”系列產品是其主打產品。然而,“999”系列商標由三九制藥的發(fā)起人三九企業(yè)集團享有,并無償許可上市公司使用其商標。2008年,經歷幾次股份過戶之后,三九集團和深圳三九藥業(yè)有限公司持有的三九制藥股權,轉由華潤控股等持有,上市公司也于2009年更名為華潤三九。

　　試想,如果三九企業(yè)集團以后要求支付高額的商標許可使用費,甚至不許可上市公司使用其商標,完全有法律依據,但其后果對上市公司而言將不堪設想?！?99”系列商標已成為三九集團控制華潤三九的緊箍咒!

　　在上市公司中,許多上市公司的主商標都是由控股股東享有。例如,作為上市公司的北京燕京啤酒(000729,股吧)股份有限公司沒有注冊任何商標,控股股東北京燕京啤酒集團公司擁有包括“燕京”啤酒在內的89個注冊商標。雖然上市公司控股股東一般情況下不會在商標使用權等方面“刁難”上市公司,但隨著控股股東對上市公司股票的減持,控股股東可能成為小股東甚至非股東,于是,控股股東利用主商標控制上市公司就具有了現(xiàn)實可能性。截至2010年3月30日,有233家上市公司的主商標被其控股股東擁有,占上市公司總量的14.45％,這種狀況給上市公司和廣大股民帶來的潛在風險,不容忽視。

　　上市公司商標風險可化解

　　上市公司的商標風險主要有三類第一,主商標尚未注冊第二,主商標被他人在上市公司主營或非主營業(yè)務上注冊,包括相同或類似商標第三,主商標被控股股東或其他股東在上市公司主營或非主營業(yè)務上注冊,包括相同或類似商標。這些風險有些可予以化解,有些需要通過制度完善才能解決。

　　尚未注冊主商標的上市公司,應當及時注冊。這是避免類似“紅河”商標法律糾紛的最佳措施。

　　對于主商標或者其他商標被他人注冊,可依法提起商標異議和請求宣告商標無效,或者以連續(xù)3年停止使用為由請求撤銷該注冊商標,甚至可以以侵害字號或著作權等為由提起侵權之訴,從而盡早地消除商標隱患。如果他人的商標注冊和商標使用沒有瑕疵,也可以通過購買等方式,以較小的成本及時解決商標問題。

　　對于主商標被控股股東或其他股東控制的情形,最好以商標轉讓的方式徹底解決上市公司的商標危機,至少應當簽訂長期甚至無期限的商標許可使用合同,從而確保股東不會以商標權來要挾上市公司。

　　此外,我國的商標注冊制度和商標保護制度應當完善。正如馬克羅維烏斯所言“好法律是由壞風俗創(chuàng)造出來的?！鄙鲜泄旧虡孙L險的現(xiàn)狀是促進商標制度完善的動力所在。按照現(xiàn)行商標注冊制度,注冊是取得商標權的惟一途徑,且商標注冊不需要以商標的實際使用為前提條件,這為搶注商標提供了法律上的可能。建議在即將進行的商標法第三次修訂時,借鑒國外的立法經驗,將商標的實際使用作為取得商標權的一個要件。按照現(xiàn)行商標權保護制度的規(guī)定,從未將注冊商標實際使用的商標權利人,有權要求對方停止侵害,并要求按照被告因侵權所獲的利益進行賠償。這種規(guī)定造就了經營面積不足5平方米且從未實際使用“紅河”商標的小企業(yè),獲得了紅河光明因“侵權”的賠償。建議規(guī)定未實際使用的商標,不能獲得停止侵害和損害賠償的救濟。